〔2022〕3號(hào)

    當(dāng)事人：陳華升，男，1986年11月出生，住址：福建省南安市官橋鎮(zhèn)。

    依據(jù)《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）的相關(guān)規(guī)定，我局對(duì)陳華升內(nèi)幕交易“名臣健康”股票的行為進(jìn)行了立案調(diào)查、審理，并依法向當(dāng)事人告知了作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。應(yīng)當(dāng)事人陳華升申請(qǐng)，我局舉行聽證會(huì)，聽取了陳華升及其代理人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

    經(jīng)查明，陳華升存在以下違法事實(shí)：

    一、內(nèi)幕信息的形成和公開過程

    2018年以來，名臣健康用品股份有限公司（以下簡稱名臣健康）管理層計(jì)劃立足于主營業(yè)務(wù)，在市場(chǎng)上尋求與公司主營業(yè)務(wù)相關(guān)的上下游企業(yè)或健康領(lǐng)域企業(yè)進(jìn)行合作。2019年，名臣健康開始將收購目標(biāo)放寬到動(dòng)漫及游戲類項(xiàng)目。

    2020年5月24日，名臣健康董事長陳某發(fā)，副總經(jīng)理、董事會(huì)秘書陳某松，財(cái)務(wù)總監(jiān)彭某青和廣發(fā)證券楊某建在上海見面會(huì)談，陳某發(fā)希望楊某建幫忙尋找合適的收購標(biāo)的，幫助名臣健康進(jìn)行業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型。

    2020年5月底，楊某建會(huì)見廣州冰鳥網(wǎng)絡(luò)科技有限公司董事長陳華升，提出某上市公司有并購需求，向陳華升了解其名下游戲公司是否愿意出售。陳華升表示暫時(shí)無出售的需求。

    2020年6月初，陳華升聯(lián)系楊某建向其介紹了海南華多網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱海南華多）和杭州雷焰網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱杭州雷焰）的經(jīng)營情況。隨后，楊某建向名臣健康副總經(jīng)理、董事會(huì)秘書陳某松介紹了這兩家公司的情況，陳某松表示愿意到上述兩家公司考察。

    2020年6月11日，名臣健康陳某發(fā)、彭某青和陳某松前往廣州考察海南華多和杭州雷焰，在杭州雷焰會(huì)議室同陳華升、楊某建、海南華多總經(jīng)理孟某、杭州雷焰總經(jīng)理鄭某偉進(jìn)行會(huì)談，孟某、鄭某偉分別介紹各自公司的基本情況，名臣健康管理層也介紹了公司的基本情況、收購項(xiàng)目的目的及公司需求。

    2020年6月中旬，名臣健康陳某發(fā)、副董事長許某壁、彭某青及陳某松經(jīng)研究認(rèn)為，海南華多和杭州雷焰符合公司收購需求，經(jīng)與楊某建及陳華升電話溝通，約定于6月28日在汕頭進(jìn)一步溝通。

    2020年6月28日，楊某建、陳華升、孟某及鄭某偉赴汕頭名臣健康總部，與陳某發(fā)、許某壁、彭某青及陳某松進(jìn)行會(huì)談。雙方就各自關(guān)注的問題進(jìn)行溝通，同時(shí)就合作的可行性進(jìn)行交流，名臣健康進(jìn)一步明確了收購意向，基本上確定了現(xiàn)金收購海南華多、杭州雷焰的原則和分步支付的交易方式。

    2020年7月14日，楊某建、孟某、鄭某偉及中介機(jī)構(gòu)人員，與陳某發(fā)、許某壁、彭某青及陳某松會(huì)談。收購事項(xiàng)雙方對(duì)具體收購方案及協(xié)議草案中的業(yè)績承諾及其方式、支付方式及支付進(jìn)度等問題進(jìn)行討論，形成初步收購方案及協(xié)議。

    2020年7月25日，楊某建、孟某、鄭某偉及中介機(jī)構(gòu)人員赴汕頭，與陳某發(fā)、許某壁、彭某青及陳某松進(jìn)行第二輪商談。結(jié)合初步審計(jì)和評(píng)估情況，對(duì)交易方案進(jìn)行再次論證修改。

    2020年8月5日，陳某發(fā)、許某壁、彭某青、陳某松、楊某建、孟某、鄭某偉及中介機(jī)構(gòu)人員進(jìn)一步協(xié)商交易方案并基本達(dá)成一致，開始準(zhǔn)備交易協(xié)議，名臣健康發(fā)出董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議通知。

    2020年8月7日，名臣健康與海南華多、杭州雷焰簽署交易協(xié)議。同日，名臣健康召開董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議，審議并通過收購海南華多、杭州雷焰100%股權(quán)的議案。

    2020年8月10日，名臣健康正式發(fā)布《關(guān)于收購海南華多網(wǎng)絡(luò)科技有限公司100%股權(quán)、杭州雷焰網(wǎng)絡(luò)科技有限公司100%股權(quán)的公告》。

    名臣健康收購海南華多、杭州雷焰股權(quán)事項(xiàng)屬于《證券法》第八十條第二款第（二）項(xiàng)規(guī)定的公司的重大投資行為，構(gòu)成《證券法》第五十二條第二款規(guī)定的內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息不晚于2020年6月28日形成，公開于2020年8月10日，陳華升為內(nèi)幕信息知情人。

    二、陳華升內(nèi)幕交易“名臣健康”股票情況    

    （一）賬戶交易情況。

    “謝某紅”華鑫證券賬戶2016年11月2日開立于華鑫證券泉州寶洲路證券營業(yè)部。“劉某榮”平安證券賬戶2020年7月31日開立于平安證券泉州安吉南路證券營業(yè)部。內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，“謝某紅”華鑫證券賬戶和“劉某榮”平安證券賬戶于2020年8月4日至7日合計(jì)買入“名臣健康”930,100股，成交金額18,110,127元。內(nèi)幕信息公開后上述股票全部賣出，成交金額36,340,358.49元，合計(jì)獲利18,181,233.71元。

    （二）賬戶資金劃轉(zhuǎn)情況。

    “謝某紅”華鑫證券賬戶于2020年8月3日合計(jì)轉(zhuǎn)入20,100,000元，其中5,000,000元來源于陳華升控制的楊某青中國工商銀行6222****8385賬戶，其余15,100,000元來源為劉某鋒為陳華升提供的股票配資款。

    “劉某榮”平安證券賬戶于2020年8月4日轉(zhuǎn)入19,900,000元，其中5,000,000元來源于陳華升控制的楊某青中國工商銀行6222****8385賬戶，其余14,900,000元來源為劉某鋒為陳華升提供的股票配資款。

    （三）賬戶控制情況。

    陳華升在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)實(shí)際控制、使用“謝某紅”華鑫證券賬戶和“劉某榮”平安證券賬戶交易“名臣健康”股票。謝某紅、劉某榮分別系劉某鋒的配偶和兒子，劉某鋒將“謝某紅”華鑫證券賬戶、“劉某榮”平安證券賬戶及配資資金借給陳華升使用，并與陳華升簽訂了《借款合同》。陳華升掌握“謝某紅”華鑫證券賬戶和“劉某榮”平安證券賬戶賬號(hào)密碼，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)上述證券賬戶交易“名臣健康”股票的行為由陳華升決策。

    以上事實(shí)，有重大事項(xiàng)公告、收購事項(xiàng)說明、交易進(jìn)程備忘錄、相關(guān)合同、證券賬戶資料、銀行賬戶流水、當(dāng)事人及相關(guān)人員詢問筆錄、通訊記錄、交易所計(jì)算數(shù)據(jù)等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。

    陳華升上述行為違反了《證券法》第五十條、五十三條的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十一條第一款所述內(nèi)幕交易行為。

    陳華升及其代理人在聽證和書面陳述申辯材料中提出的主要申辯意見如下：

    第一，認(rèn)定名臣健康收購海南華多、杭州雷焰股權(quán)事宜的內(nèi)幕信息不晚于2020年6月28日形成的依據(jù)不充足。

    第二，認(rèn)定陳華升為本案內(nèi)幕信息知情人依據(jù)不充足。陳華升是將被收購公司介紹給上市公司的介紹人，在交易雙方均沒有任職，僅完成交易雙方的牽線工作，不屬于《證券法》第五十一條第（四）項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人。

    第三，認(rèn)定陳華升決策“謝某紅”“劉某榮”證券賬戶交易“名臣健康”股票依據(jù)不足。

    第四，根據(jù)案件事實(shí)很難認(rèn)定陳華升存在主觀過錯(cuò)。本案未調(diào)查核實(shí)相關(guān)內(nèi)幕信息知情人登記檔案材料和《交易進(jìn)程備忘錄》簽署過程，前述材料可以證明陳華升從未被告知其作為本案涉及收購事項(xiàng)的內(nèi)幕信息知情人進(jìn)行了登記或者要求履行知情人的法律責(zé)任。陳華升是基于看好“名臣健康”準(zhǔn)備長期持有的原因在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)交易涉案股票，在內(nèi)幕信息公開后繼續(xù)買進(jìn)并持有大部分股票直至2021年3月，不存在因知曉所謂“內(nèi)幕信息”而交易的主觀過錯(cuò)。

    第五，對(duì)陳華升處罰幅度不當(dāng)。

    第六，希望適用《證券期貨行政執(zhí)法當(dāng)事人承諾制度實(shí)施辦法》。

    經(jīng)復(fù)核，我局認(rèn)為陳華升上述陳述申辯意見不成立，理由如下：

    第一，2020年6月28日，楊某建、陳華升、孟某及鄭某偉赴汕頭名臣健康總部，與陳某發(fā)、許某壁、彭某青及陳某松進(jìn)行會(huì)談。孟某為海南華多總經(jīng)理，鄭某偉為杭州雷焰總經(jīng)理，陳某發(fā)、許某壁為名臣健康董事長、副董事長，對(duì)收購事項(xiàng)具有足夠影響力。本次會(huì)議名臣健康進(jìn)一步明確了收購意向，基本上確定了現(xiàn)金收購海南華多、杭州雷焰的原則和分步支付的交易方式，構(gòu)成內(nèi)幕信息的動(dòng)議、籌劃，現(xiàn)有證據(jù)足以認(rèn)定內(nèi)幕信息敏感期不晚于2020年6月28日形成。   

    第二，經(jīng)調(diào)查，陳華升向名臣健康推薦了收購標(biāo)的，并參與了收購雙方商議籌劃階段的兩次商談，在業(yè)務(wù)往來中直接參與到本案內(nèi)幕信息的形成過程，被名臣健康記入《交易進(jìn)程備忘錄》中，并由陳華升簽字確認(rèn)。現(xiàn)有證據(jù)足以證明陳華升屬于《證券法》第五十一條第（四）項(xiàng)所規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人。

    第三，劉某鋒將配偶“謝某紅”華鑫證券賬戶、兒子“劉某榮”平安證券賬戶及配資資金借給陳華升使用，并與陳華升簽訂了《借款合同》。陳華升掌握“謝某紅”華鑫證券賬戶和“劉某榮”平安證券賬戶賬號(hào)密碼，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)上述證券賬戶交易“名臣健康”股票的行為由陳華升決策。綜合分析相關(guān)人員詢問筆錄、相關(guān)合同以及銀行賬戶流水等證據(jù)，足以證明“謝某紅”“劉某榮”證券賬戶由陳華升控制使用。

    第四，陳華升為內(nèi)幕信息知情人，其在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)交易“名臣健康”事實(shí)清楚、證據(jù)充分，其所述因看好“名臣健康”交易涉案股票及內(nèi)幕信息敏感期外買入持有涉案股票的情況，不能排除其存在利用內(nèi)幕信息從事相關(guān)證券交易活動(dòng)。《交易進(jìn)程備忘錄》簽署時(shí)間、陳華升是否知悉備忘錄內(nèi)容或被告知內(nèi)幕信息知情人法律責(zé)任，不影響陳華升參與收購商談，在業(yè)務(wù)往來中直接參與到本案內(nèi)幕信息形成過程的客觀事實(shí)的認(rèn)定，不影響陳華升作為內(nèi)幕信息知情人的認(rèn)定。      第五，我局作出本案行政處罰是根據(jù)陳華升違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度進(jìn)行綜合判斷，處罰幅度適當(dāng)。陳華升所述同案其他當(dāng)事人案情與本案無關(guān)，且同案其他當(dāng)事人已另行處理。

    第六，我局已告知陳華升《證券期貨行政執(zhí)法當(dāng)事人承諾制度實(shí)施辦法》相關(guān)規(guī)定，保障當(dāng)事人依法申請(qǐng)的權(quán)利。

    根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，根據(jù)《證券法》第一百九十一條第一款的規(guī)定，我局決定：

    沒收陳華升違法所得18,181,233.71元，并處以54,543,701.13元罰款。

    上述當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰沒款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)，開戶銀行：中信銀行北京分行營業(yè)部，賬號(hào)：7111010189800000162，由該行直接上繳國庫，并將注有當(dāng)事人名稱的付款憑證復(fù)印件送中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)行政處罰委員會(huì)辦公室備案。當(dāng)事人如果對(duì)本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可在收到本處罰決定書之日起6個(gè)月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

                                    

 

                                      海南證監(jiān)局

2022年3月4日