申請人：費林軍

住址：江蘇省南京市玄武區

被申請人：中國證券監督管理委員會(huì )

地址：北京市西城區金融大街19號

申請人費林軍不服被申請人《行政處罰決定書(shū)》（〔2023〕17號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《處罰決定》）對其作出的行政處罰，向中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)本會(huì )）申請行政復議。本會(huì )受理后，依法進(jìn)行了審查，現已審查終結。

《處罰決定》認定，申請人費林軍以及陸某存在以下違法事實(shí):

一、費林軍、陸某控制使用賬戶(hù)情況

2017年3月29日至2018年2月5日，費林軍、陸某控制使用“蔡某蝶”等145個(gè)賬戶(hù)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)賬戶(hù)組），用于交易濟民健康管理股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)濟民制藥,于2021年6月4日變更證券簡(jiǎn)稱(chēng)為濟民醫療）、上海延華智能科技（集團）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)延華智能）兩只股票。

二、操縱“濟民制藥”情況

2017年3月29日至2018年2月5日，費林軍、陸某控制使用賬戶(hù)組，采取多種手段影響“濟民制藥”股票交易價(jià)格和交易量，盈利12,333,698.25元。賬戶(hù)組期初持有“濟民制藥”0股，2017年3月29日至8月16日系建倉階段，期間賬戶(hù)組買(mǎi)入“濟民制藥”21,476,100股，賣(mài)出4,407,629股。2017年8月17日至12月4日系拉抬階段，期間賬戶(hù)組放量交易，買(mǎi)入“濟民制藥”41,541,793股，賣(mài)出29,713,185股，“濟民制藥”收盤(pán)價(jià)由14.68元上漲至17.77元，漲幅21.05%，同期上證指數上漲1.95%，偏離19.10個(gè)百分點(diǎn)。2017年12月5日至2018年2月5日系賣(mài)出階段，期間賬戶(hù)組買(mǎi)入“濟民制藥”12,511,120股，賣(mài)出 30,088,479股，“濟民制藥”收盤(pán)價(jià)由17.77元下跌至13.50元，跌幅24.03%，同期上證指數上漲5.37%，偏離29.40個(gè)百分點(diǎn)。

費林軍、陸某操縱“濟民制藥”的具體手段如下：

1.集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢連續買(mǎi)賣(mài)

（1）賬戶(hù)組具有資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢

在拉抬階段（2017年8月17日至12月4日），賬戶(hù)組買(mǎi)入“濟民制藥”成交金額超過(guò)500萬(wàn)元的有34個(gè)交易日，占全部73個(gè)交易日的46.58%；超過(guò)1,000萬(wàn)元的有21個(gè)交易日，占28.77%；超過(guò)2,000萬(wàn)元的有13個(gè)交易日，占17.81%。2017年11月13日賬戶(hù)組成交金額最高，達到50,382,399.36元。在拉抬階段的各交易日，賬戶(hù)組持有“濟民制藥”占該證券流通股總量的比例均超過(guò)10%，其中有61個(gè)交易日占比超過(guò)20%。2017年10月20日賬戶(hù)組持股比例最高，達到26.37%。由此可見(jiàn)，賬戶(hù)組具有資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢。

（2）賬戶(hù)組集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢連續買(mǎi)賣(mài)

在拉抬階段的全部73個(gè)交易日中，有71個(gè)交易日賬戶(hù)組存在交易，天數占比97.26%。其中，賬戶(hù)組申買(mǎi)量排名第一的有45個(gè)交易日，占賬戶(hù)組交易天數的63.38%。賬戶(hù)組不低于賣(mài)一價(jià)申買(mǎi)30,332,800股，占同期賬戶(hù)組申買(mǎi)量的59.72%；同期賬戶(hù)組成交量占市場(chǎng)成交量的25.15%。典型的拉抬時(shí)段如下：

2017年8月17日至9月6日，賬戶(hù)組不低于賣(mài)一價(jià)申買(mǎi)12,522,200股，占同期賬戶(hù)組申買(mǎi)量的53.49%。賬戶(hù)組競價(jià)買(mǎi)入成交18,390,243股，占同期市場(chǎng)成交量的30.20%。在此期間，“濟民制藥”收盤(pán)價(jià)從14.68元上漲至16.90元，漲幅 15.12%，同期上證指數上漲4.28%，偏離10.84個(gè)百分點(diǎn)。

2017年9月26日至10月 9日，賬戶(hù)組不低于賣(mài)一價(jià)申買(mǎi)3,537,100股，占同期賬戶(hù)組申買(mǎi)量的67.30%。賬戶(hù)組競價(jià)買(mǎi)入成交4,139,711股，占同期市場(chǎng)成交量的35.52%。在此期間，“濟民制藥”收盤(pán)價(jià)從16.20元上漲至17.63元，漲幅8.83%，同期上證指數上漲0.98%，偏離7.85個(gè)百分點(diǎn)。2017年11月13日至12月4日，賬戶(hù)組不低于賣(mài)一價(jià)申買(mǎi)9,594,500股，占同期賬戶(hù)組申買(mǎi)量的64.45%。賬戶(hù)組競價(jià)買(mǎi)入成交12,913,237股，占同期市場(chǎng)成交量的24.33%。在此期間，“濟民制藥”收盤(pán)價(jià)從16.39元上漲至17.77元，漲幅8.42%，同期上證指數下跌3.58%，偏離12.00個(gè)百分點(diǎn)。

2.在自己實(shí)際控制的賬戶(hù)之間交易

在整個(gè)操縱期間，有63個(gè)交易日賬戶(hù)組存在對倒，占賬戶(hù)組全部交易天數的36%。其中，有19個(gè)交易日對倒量占市場(chǎng)成交量超過(guò)10%，有8個(gè)交易日超過(guò)20%。2017年8月17日對倒占比最高，達到48.96%。

三、超比例持有“延華智能”未披露，并在限制期交易“延華智能”情況

2017年12月20日，費林軍、陸某控制使用的涉案賬戶(hù)組持有“延華智能”數量達到38,402,467股，超過(guò)總股本的5%。費林軍、陸某在持有“延華智能”達到總股本的5%時(shí)未停止交易，未履行報告義務(wù)。此后直至2018年2月5日，賬戶(hù)組始終持有并交易“延華智能”，且持股比例始終超過(guò)總股本的5%。賬戶(hù)組在2017年12月21日至2018年2月5日期間，合計買(mǎi)入“延華智能”327,915,453.30元，賣(mài)出 280,776,973.30元，累計成交金額608,692,426.60元。

費林軍、陸某的上述行為違反了2005年修訂的《中華人民共和國證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)2005年《證券法》）第七十七條第一款第（一）項、第（三）項以及第八十六條第一款、第三十八條的規定，構成2005年《證券法》第二百零三條、第一百九十三條第二款、第二百零四條所述違法行為。

根據當事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節與社會(huì )危害程度，被申請人決定：

一、根據2005年《證券法》第二百零三條的規定，沒(méi)收費林軍、陸某違法所得12,333,698.25元，并處以24,667,396.50元的罰款，其中對費林軍罰款22,200,656.85元，對陸某罰款2,466,739.65元。

二、根據2005年《證券法》第一百九十三條第二款的規定，對費林軍、陸某責令改正，給予警告，并處以60萬(wàn)元罰款，其中對費林軍罰款54萬(wàn)元，對陸某罰款6萬(wàn)元。

三、根據2005年《證券法》第二百零四條的規定，對費林軍、陸某責令改正，給予警告，并處以300萬(wàn)元罰款，其中對費林軍罰款270萬(wàn)元，對陸某罰款30萬(wàn)元。

以上合計沒(méi)收違法所得12,333,698.25元，處以罰款28,267,396.50元，其中對費林軍罰款25,440,656.85元，對陸某罰款2,826,739.65元。

申請人費林軍請求撤銷(xiāo)《處罰決定》。主要理由為：1.以IP地址位置認定終端關(guān)聯(lián)的方式不正確，該方式將與申請人無(wú)關(guān)的設備也認定為申請人所操作，明顯擴大了實(shí)際操作的設備范圍，導致認定申請人操縱賬戶(hù)數量錯誤，事實(shí)不清，證據不足。2.認定由申請人控制的賬戶(hù)，資金關(guān)聯(lián)的范圍過(guò)于寬泛，申請人未控制操縱第一、二類(lèi)賬戶(hù)，應由實(shí)際操縱人承擔責任。認定申請人為實(shí)際操縱人主要基于部分證人筆錄指認，缺乏客觀(guān)證據印證，真實(shí)性存疑，不能作為定案依據。3.在認定行政處罰的事實(shí)不清、證據不足的情況下，對申請人頂格處罰，于法無(wú)據且明顯失當過(guò)重。

被申請人認為其作出的《處罰決定》事實(shí)清楚、證據確鑿、適用法律正確，程序合法，處罰適當。主要理由為：

1.綜合當事人自認、他人指認、資金關(guān)聯(lián)、終端關(guān)聯(lián)、交易特征等多方面事實(shí)、證據，足以證明申請人費林軍實(shí)際控制使用涉案賬戶(hù)的事實(shí)。其中，資金關(guān)聯(lián)可從保證金（資金）來(lái)源、最終提盈去向等方面判斷；終端關(guān)聯(lián)可通過(guò)IP地址、MAC地址、終端登錄信息等方面判斷。本案145個(gè)涉案證券賬戶(hù)，每個(gè)賬戶(hù)均有至少兩個(gè)維度的證據用以認定賬戶(hù)控制關(guān)系。其中，“曹某”“蔡某蝶”“陳某云”“陸某平 （南京證券）”等118個(gè)證券賬戶(hù)通過(guò)122.97.172.52至122.97.172.59號段、122.97.176.52至122.97.176.59號段等兩組共16個(gè)連號IP地址相關(guān)聯(lián)。除IP地址關(guān)聯(lián)外，該118個(gè)賬戶(hù)還可以在資金、其他終端信息、當事人自認、相關(guān)人員指認、賬戶(hù)交易趨同等一個(gè)或多個(gè)維度上關(guān)聯(lián)到本案當事人，因而認定為涉案賬戶(hù)并無(wú)不妥。在申請人提出質(zhì)疑的103個(gè)賬戶(hù)中，有“曹某”等81個(gè)證券賬戶(hù)屬于此類(lèi)。

其余22個(gè)申請人提出質(zhì)疑的證券賬戶(hù)具有如下特征：“曹某年”賬戶(hù)在涉案期間與前述使用連號IP地址的“濮某偉”等賬戶(hù)均使用過(guò)177.61.132.16的IP地址；“程某泉”“黃某青”“聞某”“葉某”“樓某國”“秦某芳”賬戶(hù)在集中交易涉案股票期間還大量交易金誠信礦業(yè)管理股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)金誠信）股票，與其他涉案賬戶(hù)大量交易“金誠信”的情況吻合；“顧某芬”“於某妹”賬戶(hù)通過(guò)117.61.9.81的IP地址相互關(guān)聯(lián)，且兩賬戶(hù)涉案期間除大量交易涉案股票外，合計僅有9筆小額交易與本案無(wú)關(guān)；“黃某明”賬戶(hù)在涉案期間與“趙某文”等涉案賬戶(hù)存在MAC地址關(guān)聯(lián)，在集中交易“濟民制藥”期間還大量交易“金誠信”，與其他涉案賬戶(hù)大量交易“金誠信”的情況吻合；根據登錄流水，“劉某程”“謝某娥（東莞證券）”“謝某娥（上海證券）”賬戶(hù)之間存在終端關(guān)聯(lián)，且該3個(gè)賬戶(hù)在涉案期間或僅交易涉案股票或主要交易涉案股票；“梅某英”賬戶(hù)在涉案期間與“趙某文”等涉案賬戶(hù)存在 MAC地址交叉關(guān)聯(lián)，且在涉案期間僅有4筆小額交易與涉案股票無(wú)關(guān)；“邵某岳”賬戶(hù)涉案期間主要交易“濟民制藥”和“延華智能”兩只涉案股票；“周某娣”賬戶(hù)涉案期間僅有5筆小額交易與涉案股票無(wú)關(guān)；“鄧某文”賬戶(hù)在涉案期間的IP地址登錄信息顯示，該賬戶(hù)曾在申請人費林軍、陸某公司的辦公地點(diǎn)登錄，且該賬戶(hù)涉案期間僅交易了“濟民制藥”和“延華智能”兩只股票；“季某茹”賬戶(hù)在計算機終端的交易僅涉及“濟民制藥”，且所涉 MAC地址與“虞某”等其他涉案賬戶(hù)存在關(guān)聯(lián)；“劉某嵐”賬戶(hù)在涉案期間僅交易了兩只涉案股票，且所涉 MAC地址與“虞某”等其他涉案賬戶(hù)存在關(guān)聯(lián)；“彭某華（財通證券）”賬戶(hù)在涉案期間除交易“濟民制藥”外，還交易了新疆雪峰科技（集團）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)雪峰科技）股票、“金誠信”等股票，與其他涉案賬戶(hù)的交易情況吻合；“邢某中”“熊某杰”賬戶(hù)在涉案期間除大量交易兩只涉案股票外，僅有合計6筆小額交易與涉案股票無(wú)關(guān)。除以上特征外，上述22個(gè)賬戶(hù)還在資金來(lái)源及去向、相關(guān)人員指認等方面與本案當事人存在或多或少、或直接或間接的關(guān)聯(lián)。綜合各方面證據，將上述賬戶(hù)認定為涉案賬戶(hù)并無(wú)不妥。被申請人完整調取了相關(guān)證券賬戶(hù)資料、相關(guān)人員詢(xún)問(wèn)筆錄等在案證據，調查程序合法，同時(shí)在案證據已形成完整證據鏈，足以證明相關(guān)賬戶(hù)控制關(guān)系等事實(shí)。申請人提出的賬戶(hù)控制關(guān)系事實(shí)不清、證據不足等復議理由不能成立。

2.被申請人量罰幅度適當。費林軍、陸某交易兩只涉案股票共觸及三個(gè)違法行為，分別是操縱“濟民制藥”、超比例持有“延華智能”未披露、在限制期內交易“延華智能”。對于費林軍、陸某操縱“濟民制藥”的行為，被申請人沒(méi)收費林軍和陸某違法所得共計12,333,698.25元，并對二人處以違法所得二倍的罰款24,667,396.50元，其中，對費林軍處以22,200,656.85元的罰款，對陸某處以2,466,739.65元的罰款。根據2005年《證券法》第二百零三條，對操縱證券市場(chǎng)的違法行為，可處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，被申請人對費林軍、陸某處以違法所得二倍的罰款，不存在處罰過(guò)重的情況。同時(shí)，根據二人在違法行為中的地位作用，被申請人決定由費林軍承擔罰款的90%。以上對費林軍的處罰幅度與其違法行為的性質(zhì)、情節、社會(huì )危害程度相當，且符合被申請人近年同類(lèi)案件的執法慣例。對于費林軍、陸某超比例持有“延華智能”未披露的行為，被申請人對二人處以60萬(wàn)元的罰款，其中對費林軍罰款54萬(wàn)元，對陸某罰款6萬(wàn)元。費林軍、陸某在2017年12月20日至2018年2月5日的一個(gè)多月時(shí)間里，持有“延華智能”的比例持續超過(guò)總股本的5%，且一直未按規定進(jìn)行信息披露，違法行為持續時(shí)間長(cháng)，違法情節嚴重，被申請人對二人處以60萬(wàn)元的罰款與違法行為的性質(zhì)、嚴重程度相當，不存在過(guò)重的情況。對于費林軍個(gè)人而言，其承擔罰款總額的90%即54萬(wàn)元的罰款，亦屬恰當。對于費林軍、陸某在限制期內買(mǎi)賣(mài)“延華智能”的行為，被申請人對二人處以300萬(wàn)元的罰款，其中對費林軍罰款270萬(wàn)元，對陸某罰款30萬(wàn)元。根據2005年《證券法》第二百零四條的規定，對于在限制期內買(mǎi)賣(mài)證券的行為，應當“處以買(mǎi)賣(mài)證券等值以下的罰款”，費林軍、陸某在限制期內合計買(mǎi)入“延華智能” 327,915,453.30元，賣(mài)出280,776,973.30元，累計成交金額608,692,426.60元，交易金額巨大，違法情節嚴重，被申請人對二人處以300萬(wàn)元的罰款，符合法律規定的“處以買(mǎi)賣(mài)證券等值以下的罰款”的要求，且與費林軍、陸某的違法行為嚴重程度相當，不存在處罰過(guò)重的情況。

經(jīng)查明，2017年3月29日至2018年2月5日，費林軍、陸某控制使用賬戶(hù)組，通過(guò)集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢連續買(mǎi)賣(mài)以及在自己實(shí)際控制的賬戶(hù)之間交易，影響“濟民制藥”股票交易價(jià)格和交易量，盈利12,333,698.25元。同時(shí)，2017年12月20日，賬戶(hù)組持有“延華智能”數量達到38,402,467股,超過(guò)總股本的5%。費林軍、陸某在持有“延華智能”達到總股本的5%時(shí)未停止交易，未履行報告義務(wù)。此后直至2018年2月5日，賬戶(hù)組始終持有并交易“延華智能”，且持股比例始終超過(guò)總股本的5%。賬戶(hù)組在2017年12月21日至2018年2月5日期間，合計買(mǎi)入“延華智能”327,915,453.30元，賣(mài)出280,776,973.30元，累計成交金額608,692,426.60元。

本會(huì )認為，2005年《證券法》第七十七條第一款規定，禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng):（一）單獨或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續買(mǎi)賣(mài)，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量……（三）在自己實(shí)際控制的賬戶(hù)之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量……。

2005年《證券法》第三十八條規定，依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉讓期限有限制性規定的，在限定的期限內不得買(mǎi)賣(mài)。

2005年《證券法》第八十六條第一款規定，通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五時(shí)，應當在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內，向國務(wù)院證券監督管理機構、證券交易所作出書(shū)面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。

本案中，在案證據足以認定，2017年3月29日至2018年2月5日，費林軍、陸某控制使用賬戶(hù)組，操縱“濟民制藥”。同時(shí)，2017年12月20日，賬戶(hù)組持有“延華智能”數量超過(guò)“延華智能”總股本的5%時(shí)，未停止交易，亦未履行報告義務(wù)。此后直至2018年2月5日,賬戶(hù)組始終持有并交易“延華智能”,且持股比例始終超過(guò)總股本的5%。費林軍、陸某上述行為分別構成2005年《證券法》第七十七條、第八十六條、第三十八條所規定的操縱證券市場(chǎng)、超比例持股未披露以及限制內買(mǎi)賣(mài)股票等違法行為，被申請人分別依據2005年《證券法》第二百零三條、第一百九十三條第二款、第二百零四條規定對申請人費林軍作出行政處罰，并無(wú)不當。

被申請人系結合當事人自認、他人指認、資金關(guān)聯(lián)、終端關(guān)聯(lián)、交易特征等多方面的證據綜合認定申請人實(shí)際控制使用案涉賬戶(hù)組，本案關(guān)于賬戶(hù)組控制使用關(guān)系的認定，并無(wú)不當。申請人關(guān)于案涉賬戶(hù)組控制使用關(guān)系認定錯誤，事實(shí)不清，證據不足的主張，本會(huì )不予支持。此外，經(jīng)審查，被申請人系結合申請人案涉違法行為的性質(zhì)、情節、社會(huì )危害程度以及其在共同違法行為中所處的地位、發(fā)揮的作用等，對其作出相應的行政處罰，量罰適當。

綜上，根據《行政復議法》第二十八條第一款第（一）項的規定，本會(huì )決定：維持《行政處罰決定書(shū)》（〔2023〕17號）對申請人作出的行政處罰。

申請人如不服本復議決定，可在收到本復議決定書(shū)之日起15日內向有管轄權的人民法院提起訴訟或者向國務(wù)院申請裁決。

中國證監會(huì )

2023年10月10日